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    跨境電商設立和運營中相關法律問題

    來源: 2022-01-20 閱讀文本僅需3分鐘

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    來源 中倫律師事務所(zhonglunlawfirm)

    文章僅代表作者觀點,如來源標注有誤請告知。


      

    自商務部、發改委等九部門于2013年8月發布《關于實施支持跨境電子商務零售出口有關政策意見》以來,跨境電子商務(以下稱“跨境電商”)出現了爆發式的增長。隨后,海關總署于2014年7月發布了系列規定(包括《關于跨境貿易電子商務進出境貨物、物品有關監管事宜的公告》和《關于增列海關監管方式代碼的公告》),國務院辦公廳也于2015年6月發布了《關于促進跨境電子商務健康快速發展的指導意見》(以下稱“《跨境電商指導意見》”),進一步明確了跨境電商的監管方向。根據統計數據,2015年1月至8月期間,我國跨境支付交易額達440億美元。截至2015年11月,跨境電商試點已擴大至上海、重慶、杭州、寧波、鄭州、廣州、深圳、天津八個城市。各試點城市已經或正在出臺具體規定,(已出臺的包括杭州的《中國(杭州)跨境電子商務綜合試驗區海關監管方案》、上海的《關于促進本市跨境電子商務發展的若干意見》),藉此推動本地區跨境電商的發展。

    跨境電商分為出口與進口兩類。目前,國家對出口類跨境電商持鼓勵、支持態度,相關的監管體系也已經較為成熟。而進口類跨境電商涉及到的國內法律較為繁雜,監管部門也持相對審慎的監管態度。得益于中國居民近年來對境外奢侈品、生鮮食品、乳制品等產品的強勁需求,進口類跨境電商發展尤為迅速。最近一年,我們參與了多個該類項目,特撰文介紹一下進口類跨境電商設立、運營中涉及的經營模式、稅收、營銷模式、消費者權益保護等法律問題。


     

    一、進口類跨境電商的類型劃分—自營模式與第三方平臺模式


     

    進口類跨境電商可以分為自營與第三方平臺兩種。自營跨境電商經營者 直接參與海外商品的采購、物流、倉儲,一般情況下還自行建立物流監控和跨境支付體系。第三方平臺跨境電商經營者 則負責搭建并提供跨境電商平臺,以吸引境外商家入駐,境內的消費者和境外的商家在平臺上完成交易,經營者僅提供物流、支付等輔助服務。

    自營模式與第三方平臺模式對經營者資質要求有較大不同。采取第三方平臺模式,由商家負責商品銷售時,《網絡交易管理辦法》等現行有效的法律法規并未要求平臺經營者取得銷售特定商品的資質許可。而采取自營模式時,經營者應當取得特定的資質許可,具體如下表所示:

    序號

    資質

    辦理依據

    1

    互聯網信息服務(ICP)備案或許可

    《互聯網信息服務管理辦法》

    2

    食品流通許可證

    《中華人民共和國食品安全法》及《食品流通許可證管理辦法》

    3

    保健食品衛生許可證

    《北京市保健食品衛生許可證管理辦法》

    4

    互聯網藥品交易服務資格證書

    《互聯網藥品交易服務審批暫行規定》

    5

    酒類經營備案登記

    《酒類流通管理辦法》


    由于部分資質證照在實踐中辦理成本過高,部分自營跨境電商并未依法辦理,可能因此產生一定的合規風險。我們通常建議客戶在境外設立公司,以境外公司作為“商家”入駐跨境電商平臺,以境外公司的名義出售、發運商品,從而使境內平臺被界定為第三方交易平臺,以降低跨境電商辦理各項證照的成本,并在最大程度上實現對商品質量的有效控制。當然,該等境外公司是否能被視為與經營者無關的第三方,還沒有定論。這種設立境外公司以避免自營性質的方式將來是否可持續,尚依賴于監管部門的態度。


     

    二、進口類跨境電商涉及的稅收


     

    進口類跨境電商的貨物有“直郵進口”與“保稅備貨”(又稱為“保稅進口”)兩種進口方式。“直郵進口”是境內消費者在跨境電商平臺上下單,商品再通過海關專門監管場所入境并直接發送給消費者。“保稅備貨”則是國外商品先整批抵達海關專門監管場所,消費者下單后,其下單商品再從保稅區發出。

    “直郵進口”與“保稅備貨”方式下的商品目前均依據《進出口關稅條例》的規定按照個人郵遞物品進境類別征收行郵稅。行郵稅屬于關稅、增值稅、消費稅的合一稅種,按照現行《進境物品歸類表》和《進境物品完稅價格表》的規定,有10%、20%、30%和50%四檔稅率。直郵進口方式與現行郵遞物品進境方式相似,進境的物品應當以個人自用為目的,且價值在規定限額內(自港澳臺進境的,限值為800元人民幣;自其它國家和地區進境的,限值為1000元人民幣)。而保稅備貨方式在性質界定上尚存在一定的模糊性。由于目前保稅備貨方式僅征收行郵稅,勢必對一般貨物進口貿易產生沖擊,因此從當前政策趨向來看,保稅備貨模式正受到日益嚴格的限制。海關總署于2015年9月發布的《關于加強跨境電子商務網購保稅進口監管工作的函》(以下稱“58號公告”)即規定,非跨境貿易電子商務服務試點城市不得開展網購保稅進口業務。

    目前進口類跨境電商適用的行郵稅稅率遠低于一般貨物貿易的綜合稅率,且在采購和物流上也具有一定成本優勢,由此相較于一般貨物貿易而言處于有利的競爭地位。但國務院在《跨境電商指導意見》中已明確將促進跨境電商與一般貨物貿易的公平競爭作為政策導向。進口類跨境電商與一般貨物貿易適用的稅收法規將逐步靠攏,兩種貿易模式之間的稅收差距將逐步減小。


     

    三、進口類跨境電商的營銷模式


     

    基于電子商務的特點,跨境電商可以設計多種營銷模式來吸引消費者、增強消費者粘性。目前較為常見的營銷模式有分銷模式、返利模式等,這些模式的共同點是消費者通過提供銷售渠道、推薦客戶等方式取得購物優惠或返利。

    實踐中,某跨境電商采用了傭金推廣模式,在其平臺上注冊的用戶可以將平臺上銷售的商品推薦給不特定的終端消費者,平臺向終端消費者配送所售產品并提供售后服務,而用戶可獲取一定推廣傭金。

    在我們參與的某項目中,客戶采用“金豆三級營銷模式”,即消費者在電商平臺注冊并實際消費后,可以通過微信等社交網絡邀請好友注冊消費并取得一定優惠額度,此種優惠限于三級層次以內。此種模式下,消費者向其好友所發送的注冊邀請,實質上是一種商品推廣行為,消費者本人取得的優惠額度即為渠道使用費用(亦即“傭金”)。

    由于此種推廣模式有實際商品交易背景的支撐,消費者獲取此種傭金并不違法。但要注意,如果跨境電商經營者利用上述營銷模式開展沒有真實商品交易背景的虛假銷售,從而導致在經營者與消費者之間只存在資金流通關系而不存在商品交易,則很可能會被認定為《禁止傳銷條例》所界定的傳銷行為,即“組織者或者經營者通過發展人員,要求被發展人員交納費用或者以認購商品等方式變相交納費用,取得加入或者發展其他人員加入的資格,牟取非法利益”。因此,我們建議跨境電商經營者注意對交易真實性進行審核,以防止其營銷模式被認定為傳銷活動或成為資金非法出入境的渠道。


     

    四、進口類跨境電商運營中的消費者權益保護問題


     

    國務院在《跨境電商指導意見》中明確要求規范跨境電商經營行為,健全消費者權益保護和售后服務制度。無論是從保障經營合法合規還是從推動進口類跨境電商長遠發展的角度而言,消費者保護都是應當重點關注的問題。從我們的經驗來看,跨境電商項目中與消費者保護密切相關的主要有行郵稅、原產地、退換貨以及爭議解決等問題。

    進口類跨境電商經營者應重點關注行郵稅的負擔問題。在實際運營過程中,應明確標示商品售價、關稅及物流運費的組成和收取方式。同時,應當明確行郵稅的負擔方式,確定是由跨境電商運營者或物流公司代繳還是在商品進境清關時由消費者個人自行繳納。通過明確稅費負擔主體,在最大程度上避免因行郵稅的繳納產生糾紛。

    除行郵稅外,進口類跨境電商在運營過程中還應當注意產品的原產地問題。從目前的運營實踐來看,絕大部分經營者均對進口產品的原產地作出了明確的承諾。但鑒于國際貿易的特殊性(例如轉口貿易的存在),特別是考慮到相當一部分經營者實際上無法有效地控制商品來源,不能輕易地就產品原產地作出明確的承諾。為規避產品原產地風險,一種方式是在境外設立公司,直接控制境外產品的采購流程;另一種方式是在選擇境外供應商時加強原產地管理。

    為進一步解決進口類跨境電商發展過程中的消費者保護問題,應當通過制定交易規則的方式預先規范消費者與經營者的權利義務,使消費者保護及糾紛的處理具有明確的依據。無論是采取自營模式還是第三方平臺模式,均應當制定完善的《服務協議》,約定賬戶設置、交易流程等基本內容;同時制定《退貨規則》,以明確退貨條件及流程。在此基礎上,應進一步擬定《責任限制及不承諾擔保規則》、《交易爭議處理規則》等業務規則并以顯著的方式向消費者進行告知。


     

    五、其他


     

    1、檢驗檢疫

    進口商品尤其是食品類商品涉及的檢驗檢疫制度是跨境電商需要考量的重要因素。目前各地檢驗檢疫機關基本仍然按照《出入境快件檢驗檢疫管理辦法》對直郵進口模式下的進境商品實施檢驗檢疫監管。而對于保稅備貨模式下的進境商品,目前尚缺乏統一適用的檢驗檢疫法規。各試點城市在總結實踐經驗的基礎上,建立了產品備案、“負面清單”等適應當地具體情況的管理制度。上述適用于跨境電商的檢驗檢疫流程,與一般貨物進口貿易的檢驗檢疫程序相比更為簡化,使進口類跨境電商在物流速度上取得了較大的競爭優勢。

    2、跨境支付

    在跨境電商的資金收付流程中,付款方位于境內,而收款方位于境外,相較于境內支付而言涉及更多的監管法規。因此跨境電商經營者應當選擇具有《支付業務許可證》的合格第三方支付機構進行資金收付和結售匯,并確保資金收付和結售匯行為符合《支付機構跨境電子商務外匯支付業務試點指導意見》等法律法規的要求。同時,應當嚴格遵守國家在外匯管理方面的其他法律法規,以實現合法經營。

    3、保稅區外體驗店

    為進一步推廣跨境電商業務,將消費者從線下吸引到線上,業界推出了“跨境電商體驗店”這種營銷方式。即在保稅區外開設實體店展示跨境電商的進口商品,使消費者有機會親自體驗、試用進口商品。消費者在體驗店內選購商品并現場提貨的,海關將按照一般貨物貿易征稅。而消費者在體驗店內通過跨境電商平臺訂購,并從保稅區發貨配送的,海關則按保稅備貨方式征收行郵稅。根據《保稅區海關監管辦法》的規定,保稅商品展示業務只能在保稅區內開展。目前我們已知上海自貿區突破了該辦法,但上海自貿區對于海關特殊監管區域(包括保稅區、保稅倉等)外的保稅展示交易業務,也規定了嚴格的條件與程序。至于在上海之外的試點城市開設保稅區外跨境電商體驗店的行為,雖可能獲得了當地海關(如廣東省黃埔海關)的支持,但在有明確法律限制的情況下開展此類業務仍然存在一定的法律風險。因此,目前應慎重開展保稅區外體驗店業務,以免遭受不必要損失。

    4、融資方式

    隨著金融創新的發展,進口類跨境電商可以采用的融資方式日漸多樣化,股權眾籌即為其中一種。雖然在股權眾籌領域我國尚缺乏生效的法律法規,但在商業實踐中已經形成了較為成型的股權眾籌規則。在司法層面上,2015年9月,北京市海淀區法院在北京飛度公司訴北京諾米多公司一案的一審判決書中也明確了股權眾籌的合法性。實踐中,各類股權眾籌平臺為跨境電商進行眾籌融資提供了便利的條件。跨境電商項目的發起人可以選擇合適的股權眾籌平臺,在對經營模式、業務流程進行充分披露的前提下吸引眾籌類股權投資者。

    股權眾籌在跨境電商領域的作用不但在于融資,也是聚集核心客戶、增加客戶粘性的手段。但是,股權眾籌公司在日常經營管理中面臨若干挑戰。眾籌股東實質性地參與公司經營管理,會在一定程度上增加公司的運行成本。此時有必要設計合理的股東會表決機制與議事規則,確保發起人對公司擁有控制權并降低公司運行成本。采用股權代持模式可以在一定程度上降低公司運營成本,但在特定情況下,眾籌股東有權要求公司將自己的股東身份明確化,由此可能會在公司、發起人與眾籌股東之間產生糾紛。而作為一種新興的商業模式,跨境電商在發展過程中面臨更為復雜的法律風險,因此在選擇融資方式時尤應充分考慮業務風險,合理選擇融資模式,并對經營風險的分擔預先做出明確約定。


     

    六、結語


     

    雖然近年來進口類跨境電商行業取得了長足的發展,但正如上文所述,其作為一種新興的商業形態在法律上仍然面臨較大的不確定性。國家層面出臺的規定多為原則性的政策導向與指導意見,各試點城市在具體落實時可能會選擇不同的路徑與方法。特別在關系到進口類跨境電商核心競爭優勢的稅收問題上,監管層正在醞釀出臺新規,新規有何內容以及何時能夠落地執行均難以預計。在缺乏明確規則指引的情況下,當前跨境電商的業務模式創新面臨挑戰。在此情況下,宜充分發揮律師在跨境電商業務風險防控中的作用,力爭在不違反現有法律的前提下實現業務模式的創新與發展。

    閔敏 申偉鵬 中倫律師事務所

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